В связи с тем что электронная предпринимательская деятельность многосторонняя и включает в себя различные отношения, следует обратить особое внимание на ряд составов преступлений, когда ущерб причиняется исключительным правам правообладателей различных произведений, выраженных в электронной форме.

Наиболее ярко уголовная ответственность за совершение указанных преступлений, связанных с объектами интеллектуальной собственности, проявляется в диспозиции ст. 146, 147, 180 УК РФ, а именно "Нарушение авторских и смежных прав", "Нарушение изобретательских и патентных прав" и "Незаконное использование товарного знака".

Обязательным признаком состава преступления является причинение крупного ущерба автору или иному правообладателю (ч. 1), совершение деяния в крупном размере (ч. 2) либо в особо крупном размере (ч. 3). Именно размер является основным признаком, отличающим в соответствии с законом данное преступление от гражданско-правового деликта или административного правонарушения.

При определении размера крупного ущерба, не указанного в Законе, применительно к ч. 1 ст. 146 УК РФ следует исходить из обстоятельств каждого конкретного дела (например, из наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации, упущенной выгоды в размере не меньшем, чем доходы правонарушителя).

При квалификации действий виновных по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 146, 147 и 180 УК РФ, не должен учитываться причиненный потерпевшему моральный вред, в том числе связанный с подрывом его деловой репутации, причем требования о компенсации морального вреда могут быть рассмотрены в рамках уголовного дела путем разрешения предъявленного потерпевшим гражданского иска.

Руководящие разъяснения по порядку применения норм уголовного законодательства в части защиты права интеллектуальной собственности содержатся в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26 апреля 2007 г. № 14 (ПВС РФ № 14) "О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака".

Прежде всего следует также иметь в виду, что права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации иностранных физических и юридических лиц пользуются защитой в порядке, предусмотренном федеральным законом, наравне с физическими и юридическими лицами Российской Федерации в силу международных договоров Российской Федерации или на основе принципа взаимности.

При этом при разрешении вопроса о том, имело ли место нарушение изобретательских и патентных прав либо незаконное использование товарного знака, следует иметь в виду положения ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ч. 2 и 3 ст. 5 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации", согласно требованиям которых определено, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Видовым объектом ст. 146 и 147 УК РФ выступают конституционные права и свободы человека и гражданина, конкретно - социально-экономические права и свободы человека и гражданина, провозглашенные ч. 1 ст. 44 Конституции РФ, согласно требованиям которой "каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом".

В ст. 146 УК РФ предусмотрены два вида уголовно наказуемых нарушений авторских и смежных прав. Ч. 1 указанной статьи устанавливает ответственность за присвоение авторства (плагиат), а ч. 2 - за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта.

Постановлением ПВС РФ № 14 определено, что охраняемое положениями ст. 146 УК РФ авторское право распространяется на обнародованные и на необнародованные произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объемно-пространственной), а также реализуется в отношениях, связанных с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, смежные (с авторскими) права - в отношениях, связанных с созданием и использованием фонограмм, исполнением, организацией передач эфирного вещания и др.

Помимо автора произведения (физического лица, творческим трудом которого создано произведение) или обладателей смежных прав (исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания), потерпевшими по уголовным делам о преступлениях, предусмотренных статьей 146 УК РФ, могут являться иные лица (как физические, так и юридические), которым авторское право или смежные права принадлежат на основании закона, переходят по наследству либо по договору.

Авторство, имя автора и неприкосновенность произведений науки, литературы и искусства, а также авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются в соответствии с правилами ст. 1228, 1267 и 1316 ГК РФ независимо от того, предоставлялась ли правовая охрана таким результатам интеллектуальной деятельности в момент их создания.

Присвоение авторства (плагиат) состоит в издании чужого произведения под своим именем либо произведения, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени.

В части установления факта незаконного использования объектов авторских и смежных прав устанавливается характер действий виновных лиц, в результате которых нарушаются права авторов произведений, их наследников, исполнителей, производителей фонограмм, организаций кабельного и эфирного вещания, а также иных обладателей этих прав.

При этом в первую очередь разрешается вопрос о согласии авторов или обладателей смежных прав на использование их произведения.

Разрешение вопроса о контрафактности произведений или фонограмм в рамках уголовно-правовой охраны объектов авторского права осуществляется в соответствии с положениями гражданского законодательства, с учетом ряда факторов, к которым следует относить:

  • обстоятельства и источник приобретения лицом указанного экземпляра;
  • правовые основания его изготовления или импорта;
  • наличие договора о передаче (предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного договора);
  • соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого договора (выплата вознаграждения, тираж и т.д.);
  • заключение экспертизы изъятого экземпляра произведения.

Судебная практика по уголовным делам данной категории исходит из того обстоятельства, что оборот контрафактных экземпляров произведений или фонограмм нарушает охраняемые авторские и смежные права. При этом в качестве преступных деяний определено приобретение, хранение, перевозка или сбыт контрафактных экземпляров произведений.

Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм состоит в их получении лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства исполнения долговых обязательств).

Под хранением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм понимают любые умышленные действия, связанные с фактическим их владением (на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.).

Перевозка контрафактных произведений представляет собой умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет). Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов.

Контрафактные экземпляры произведений или фонограмм подлежат конфискации и уничтожению без какой-либо компенсации (за исключением случаев передачи конфискованных контрафактных экземпляров произведений или фонограмм обладателю авторских или смежных прав, если это предусмотрено действующим в момент вынесения решения по делу федеральным законом).

Деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате преступлений, предусмотренных статьями 146 и 147 УК РФ, и любые доходы от этого имущества конфискуются, за исключением имущества и доходов от него, подлежащих возвращению законному владельцу.

Орудия и иные принадлежащие обвиняемому средства совершения преступления, в частности оборудование, прочие устройства и материалы, использованные для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, подлежат конфискации.

Квалифицирующие признаки, названные в ч. 3 ст. 146 УК РФ, относятся только к диспозиции ч. 2 указанной статьи и включают в себя указанное деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, либо в особо крупном размере, либо лицом с использованием своего служебного положения.

Преступление, предусмотренное ст. 146 УК РФ, относится к тяжким преступлениям, и срок максимального наказания за его совершение не может превышать шести лет лишения свободы.

Ст. 147 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти деяния причинили крупный ущерб.

П. 2 указанной статьи предусматривает уголовную ответственность за совершение указанного деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

При этом, так же как и при уголовно-правовой охране авторских и смежных прав, защита изобретательских и патентных прав нормами действующего уголовного законодательства осуществляется в жесткой взаимосвязи с нормами гражданского законодательства.

Под изобретением в уголовном законодательстве понимается техническое решение в любой области, относящееся к продукту (к устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или к способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств); полезная модель представляет собой техническое решение, относящееся к устройству; промышленным образцом является художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид.

Охраняемые законом права на изобретение, полезную модель, промышленный образец подтверждаются патентом, который удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на указанные объекты.

Автором определяется физическое лицо, творческим трудом которого созданы изобретение, полезная модель, промышленный образец. Если в создании объекта участвовали несколько граждан, все они считаются авторами. Заявителем сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца, помимо автора, может являться работодатель, которому принадлежит право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные работником (автором) в связи с выполнением им своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец). Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному контракту, может также принадлежать исполнителю (подрядчику).

Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ст. 147 УК РФ, выражается в незаконном использовании, разглашении сущности, присвоении авторства либо принуждении к соавторству.

Под незаконным использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца понимается использование указанных объектов без согласия патентообладателя, что может выражаться:

  • в их ввозе на территорию Российской Федерации;
  • в их изготовлении, применении, предложении о продаже;
  • в их продаже, ином введении в гражданский оборот или хранении для этих целей продукта, в котором использованы запатентованные изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец;
  • в совершении указанных действий в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом;
  • в совершении таких же действий в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;
  • в осуществлении способа, в котором используется запатентованное изобретение.

Порядок использования указанных объектов может определяться договором между обладателями патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, если патент принадлежит нескольким лицам, в связи с чем незаконным следует считать также использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без согласия хотя бы одного из патентообладателей.

Разглашение сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца предполагает предание сведений об указанных объектах интеллектуальной собственности огласке любым способом (путем публикации основных конструктивных положений изобретения в средствах массовой информации, передачи другому лицу формулы полезной модели посредством телефонной связи).

Присвоение авторства как способ нарушения изобретательских и патентных прав применительно к статье 147 УК РФ предполагает:

  • объявление себя автором чужих изобретения, полезной модели или промышленного образца;
  • получение патента лицом, не внесшим личного творческого вклада в создание указанных объектов интеллектуальной собственности, в том числе лицом, которое оказало автору только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовало оформлению прав на них и их использование.

Принуждение к соавторству может заключаться в оказании воздействия любым способом (в том числе посредством насилия, угроз наступления неблагоприятных для потерпевшего последствий) с целью получить его согласие на включение других лиц (не внесших личного творческого вклада в создание указанных в этой статье объектов интеллектуальной собственности) в соавторы готовых или разрабатываемых изобретения, полезной модели или промышленного образца, то есть заключить договор, позволяющий этим лицам получить авторские права. Следует также иметь в виду, что в случаях, когда принуждение к соавторству сопровождается применением насилия, состоящего в совершении деяний, направленных против жизни, здоровья или свободы, ответственность за которые предусмотрена соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, содеянное квалифицируют по совокупности преступлений, предусмотренных частью 1 статьи 147 УК РФ, и по соответствующим статьям Уголовного кодекса Российской Федерации.

Преступление, предусмотренное ст. 147 УК РФ, относится к преступлениям средней тяжести, и максимальное наказание за его совершение не может превышать 5 лет лишения свободы.

Обе статьи относятся к преступлениям с т.н. материальным составом, иначе говоря, преступление признается оконченным с момента причинения крупного ущерба автору или иному правообладателю.

Видовым объектом ст. 180 УК РФ выступают общественные отношения в сфере экономики.

Ч. 1 ст. 180 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб. Ч. 2 указанной статьи в качестве уголовно-наказуемого деяния определяет незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб. Ч. 3 ст. 180 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за те же деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Уголовная ответственность наступает лишь при неоднократности указанных в комментируемой статье действий и причинении ими крупного ущерба.

Крупным ущербом, согласно положениям действующего законодательства, признается ущерб, превышающий 250 тыс. руб.

Предметом преступлений, ответственность за совершение которых установлена частями 1 и 3 статьи 180 УК РФ, является чужой товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения, использованные для однородных товаров.

Сходные с товарными знаками, знаками обслуживания, наименованием места происхождения товара обозначения для однородных товаров представляют собой обозначения, тождественные или сходные с чужими знаками и наименованиями до степени их смешения, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков.

Под использованием предупредительной маркировки в уголовном праве понимают изображение такой маркировки на товарах и (или) на упаковках, а также ее применение в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации. Предупредительная маркировка может быть поставлена правообладателем рядом с товарным знаком, она используется для указания на то, что применяемое на соответствующем товаре обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Российской Федерации. Предупредительная маркировка также может быть поставлена рядом с наименованием места происхождения товара. В этом случае она служит указанием на то, что применяемое обозначение является наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в Российской Федерации.

Под незаконным использованием чужого товарного знака, знака обслуживания или сходных с ними обозначений для однородных товаров в уголовном законодательстве понимается применение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения без разрешения правообладателя указанных средств индивидуализации:

  • на товарах, этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью либо ввозятся на территорию Российской Федерации;
  • при выполнении работ, оказании услуг;
  • на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров;
  • в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.

В части незаконного использования зарегистрированного наименования места происхождения товара следует иметь в виду, что контрафактными признаются товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно использованы наименования мест происхождения товаров или обозначения, сходные с ними до степени смешения, используемые для однородных товаров. С учетом изложенного незаконным признается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара:

  • лицом, не имеющим свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование;
  • в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и тому подобными;
  • как сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Субъектами данных составов выступают вменяемые физические лица, достигшие 16-летнего возраста.

Субъективная сторона указанных преступлений характеризуется прямым умыслом, поскольку виновный осознает незаконность своих действий и желает их совершить. В отношении последствий умысел может быть косвенным.

Если деяниями виновного, формально подпадающими под действие части 1 статьи 146, статей 147 и 180 УК РФ, причинен ущерб, не превышающий пределы крупного размера, либо если они совершены в размере, не превышающем пределы крупного (части 2 и 3 статьи 146 УК РФ), содеянное может повлечь административную ответственность по части 1 или 2 статьи 7.12 либо по статье 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Специфика преступлений при осуществлении электронной коммерческой деятельности